导语：2026年7月1日之后，制造、贩卖、运输含替来他明成分的"上头电子烟"，将以毒品犯罪追诉。法律适用分界清晰，但实务中仍有需要厘清的关键问题。
一、发生了什么
2026年6月17日，国家禁毒办召开新闻发布会，公安部、国家卫健委、国家药监局联合发布《关于将二氟乙咪酯等16种物质列入<非药用类麻醉药品和精神药品目录>的公告》，自2026年7月1日起施行。
16种增列物质中，替来他明与电子烟直接相关。
公告明确：地下加工厂非法制造的替来他明，被大量添加到"上头电子烟"中吸食滥用，滥用群体主要为青少年，成瘾性强，社会危害极大。
二、7月1日：法律适用的分水岭
7月1日之前——替来他明尚未列入毒品管制目录。涉替来他明"上头电子烟"案件，司法实践中存在三种主要定罪路径，各自的定罪逻辑不同：
• 生产、销售伪劣产品罪（最高检典型案例：上海徐汇孙某东案，主犯判刑8年11个月，销售金额170余万元）：定罪逻辑是替来他明属于非食品原料，添加后产品不合格，销售金额达5万元以上即构罪。
• 妨害药品管理罪（如武汉余某柱案，销售金额约1.5万元，判刑8个月）：定罪逻辑是将替来他明认定为"药品"或"药品原料"，行为人未取得药品批准证明文件而销售，足以严重危害人体健康即构罪。
• 非法经营罪（涉及无证经营电子烟的情形）：定罪逻辑是将电子烟认定为烟草专卖品，无证经营数额达5万元以上即构罪。
三种罪名的定罪逻辑完全不同——伪劣产品罪看"是否添加非食品原料"，妨害药品管理罪看"是否属于药品管理范畴"，非法经营罪看"是否无证经营专卖品"。法律适用的不统一，反映了替来他明"非毒品但具有成瘾性"的模糊地带属性。
7月1日之后——定性统一。替来他明成为法定毒品，制造、运输、贩卖含替来他明电子烟弹的行为，构成《刑法》第六章第七节规定的走私、贩卖、运输、制造毒品罪，量刑从重，无销售金额上限；向未成年人出售的，依法加重处罚。个人吸食按《禁毒法》处置，容留他人吸食构成容留他人吸毒罪。
这意味着：7月1日起，每生产、每销售、每运输一枚含替来他明的电子烟弹，都是毒品犯罪。
三、7月1日起，哪些行为构成毒品犯罪？
替来他明正式列入《非药用类麻醉药品和精神药品目录》后，下列行为均按毒品犯罪处理：
《刑法》第六章第七节——走私、贩卖、运输、制造毒品罪（第347条）
这是最核心的罪名，涵盖"上头电子烟"全链条：
其他关联罪名：
行政处罚层面（《禁毒法》）：
个人吸食含替来他明电子烟的——初次拘留10-15日并罚款3000元以下；多次成瘾的，责令社区戒毒3年或强制隔离戒毒2年。
特别注意：向未成年人出售，依法从重处罚。
四、排除条款：什么不属于毒品犯罪
公告的排除条款只有一个，但有边界：
"在中国境内批准上市的含替来他明的兽用麻醉药品除外。"
排除的是：合规兽用盐酸替来他明注射液（带追溯二维码、专供犬猫手术），按《兽药管理条例》管理，仅限兽医凭处方使用，全网禁止线上销售。
不在此排除范围内的情形：
• 从兽药中提取、提纯替来他明供人雾化吸食的——违法，7月1日后按毒品犯罪处理；
• 无资质地下作坊生产、合成的替来他明粉末或原液——直接认定为毒品；
• 倒卖、提取兽药替来他明供他人使用的——违法，按共犯处理。
简言之，排除的是合法兽药制剂本身，不是替来他明这个物质。任何脱离兽用合法用途的替来他明，7月1日后都是毒品。
本文作者
阳成勇律师
专业领域：电子烟及跨境电商法律合规、涉烟涉税刑事辩护。
（卓建律师名片）
来 源｜阳成勇
审核｜杨建州、品宣部
编辑｜卓小豸